Особенности составления договора авторского заказа на программное обеспечение

Опубликовано: 15 апреля 2022

Правовые аспекты, которые нужно учесть при оформлении договорных отношений между разработчиками программного обеспечения и заказчиками

Регистрация авторского права

Бесплатная консультация

Договор на разработку программы или интернет-сайта имеет много особенностей. Заключая соглашение на создание IT-продукта, нужно учитывать, что отказ от исполнения обязательств по договору в одностороннем порядке ограничен по закону. Такие споры решаются в судебном порядке; при неисполнении договора авторского заказа разработчик должен выплатить неустойку.

Что такое договор авторского заказа?

Договор авторского заказа на разработку программного обеспечения – это соглашение, которое заключается между заказчиком и разработчиком ПО. От других форм договоров он отличается тем, что заказчику должно передаваться исключительное право на листинг программы, который еще не создан. Если он уже разработан, то права на него передаются по договору отчуждения.

По российскому законодательству программное обеспечение охраняется авторским правом как литературное произведение. Предметом договора в данном случае является создание результата интеллектуального труда, а не выполнение работ, как это происходит по договору оказания услуг.

Техническое задание

Основанием для разработки программного обеспечения являются техническое задание (ТЗ), смета и сроки выполнения заказа.

ТЗ может быть оформлено:

В форме дополнительного соглашения к основному рамочному договору, в котором поэтапно будет указано, в какие сроки должны быть проведены работы.
В виде приложения к основному договору.

Чем подробнее составлено техническое задание, тем меньше вероятность того, что между заказчиком и исполнителем в дальнейшем возникнут разногласия.

В техническом задании указывают:

название и краткую характеристику программного обеспечения;
составляющие компоненты (модули);
требования заказчика к функциональности ПО;
способы реализации программы;
совместимость с операционными системами;
адаптация для разных видов устройств;
промежуточные этапы приемки частей функционала, что необходимо при возможных изменениях требований к конечному продукту;
и другие условия.

Новые требования, которые возникают по ходу выполнения заказа, могут быть оформлены в виде дополнительных соглашений к основному договору.

Правовые риски для заказчика

Одним из главных правовых рисков для заказчика является то, что разработчик может в будущем тиражировать свой IT-продукт, продавая его другим лицам в том же виде или слегка видоизменя его. Чтобы этого не произошло, в договоре должно быть прямо указано:

Права передаются заказчику в ограниченном объеме или на определенный срок. Основные виды использования авторских произведений указаны в статье 1270 Гражданского кодекса.
Права передаются в полном объеме; заказчик может использовать ПО любым способом, в любой форме.

Используя эти общие формулировки, нужно учитывать, что по статье 1266 ГК РФ любое изменение авторского произведения без согласия автора не допускается. Поэтому возможность модификации (переработки) должна быть указана непосредственно в договоре авторского заказа. В противном случае для этого в будущем потребуется заключение лицензионного договора с автором программы.

В тексте договора можно при необходимости указать:

гарантии отсутствия программных закладок, которые обеспечивают несанкционированный доступ к информации;
условия конфиденциальности (неразглашения) закрытой информации разработчиком;
запрет на использование встроенного кода, разработанного другими лицами, так как при этом может происходить нарушение прав третьих лиц.

Вы можете заказать разработку авторского договора или проверку готового договора на юридическую чистоту в компании IPbrand.

Основное содержание договора на разработку ПО

К основным условиям договора на разработку программы относятся:

Предмет сделки: исключительные права на программный код и компоненты, алгоритмы.
Срок выполнения работ. Если он не указан в договоре, то он считается незаключенным (статья 1289 Гражданского кодекса). Здесь нужно учесть, что исполнитель, при просрочке выполнения заказа и при наличии уважительных причин имеет право на дополнительный льготный срок – ¼ от общего срока выполнения, установленного договором.
Сумма вознаграждения, выплачиваемая заказчиком исполнителю, порядок проведения расчетов.

По статье 1289 ГК РФ, если заказ не выполнен разработчиком в срок, то заказчик может отказаться от договора, если по его условиям данная разработка уже потеряла для него актуальность. Правило дополнительного льготного срока для автора ПО при этом не применяется.

Дополнительные условия

Также в договоре авторского заказа на разработку ПО необходимо учесть следующие моменты:

Способ передачи результата интеллектуальной деятельности (программы для ЭВМ) и вид носителя. Юридически правильно оформлять акт приемки-передачи. Он может использоваться заказчиком для постановки программного обеспечения на бухгалтерский учет.
Критерии приемки программного обеспечения заказчиком. Это необходимо в первую очередь для исполнителя, так как позволит обезопасить его от бесконечных доработок (ограничения по времени или по количеству проверок).
Сроки проверки выполненной работы и внесения правок; возможность оформления одностороннего акта по истечении срока приемки.
Финансовые обязательства заказчика по доработкам и внесению изменений исполнителем. Обычно те виды работ, которые в явном виде не включены в ТЗ, оплачиваются дополнительно. Это не позволит заказчику выйти за рамки технического задания и злоупотреблять своим правом.
Юридически значимые адреса e-mail для обмена информацией между заказчиком и исполнителем, а также порядок делопроизводства (использование сканов документов при удаленной работе). Нотариально заверенная переписка в будущем может использоваться в качестве доказательства в суде при возникновении спора.
Гарантийный период – после разработки программного обеспечения может потребоваться его доработка или обучение других лиц работе с ПО. В течение этого периода дополнительные работы могут проводиться бесплатно или на других условиях.
Условия одностороннего расторжения договора и возмещение убытков за реально понесенный ущерб.
Размер неустойки за каждый день просрочки выполнения заказа разработчиком, а также максимальную сумму неустойки (например, 20 или 30% от суммы просроченного платежа).

Права на программу

По нормам авторского права первоначальным владельцем произведений (к которым относятся и программы для ЭВМ) является автор, то есть разработчик (программист, веб-дизайнер и другие IT-специалисты). Исключительные права, запрещающие свободное использование авторского произведения без разрешения автора, возникают сразу, в момент создания программ и баз данных. Последние рассматриваются в авторском праве как сборники произведений.

Договор авторского заказа на разработку ПО позволяет передать эти права от автора (авторам) к заказчику. Так как авторское право охраняет только форму выражения, а не идею или функционал программы, то разработка аналогичного ПО другими программными средствами не является нарушением исключительных прав.

Регистрация договора на разработку программы в органах государственной власти не требуется. После получения исключительных прав на программное обеспечение по договору авторского заказа его владелец может подать заявку на регистрацию ПО в «Роспатент». Такая регистрация проводится в форме депонирования (в заявительном порядке) и служит для подтверждения прав на программу.

Узнать подробнее о регистрации программ для ЭВМ в «Роспатенте».

Юридическая компания IPbrand специализируется на регистрации программ для ЭВМ, товарных знаков, патентов и объектов авторского права. Наши опытные патентные поверенные помогут вам оформить договор авторского заказа, а также договор отчуждения на IT-продукт. Мы проводим комплексную юридическую защиту программного обеспечения – регистрацию названия и логотипа в качестве товарного знака, депонирование программного кода в «Роспатенте», получение патента на дизайн интерфейса.

Содержание

Что такое договор авторского заказа? Техническое задание Правовые риски для заказчика Основное содержание договора на разработку ПО Дополнительные условия Права на программу

Нужна консультация?

Наши специалисты ответят на любой интересующий вопрос

Задать вопрос

Ответы на часто задаваемые вопросы

Если у вас возникли другие вопросы, пожалуйста, звоните по тел. +7 (499) 286-86-16

Обязанности заказчика: какие материалы и в какой срок он должен предоставить исполнителю для работы

Очень часто возникают ситуации, когда заказчик считает, что финансирование разработки – это его единственная обязанность и больше от него ничего не требуется. Однако программное обеспечение представляет собой синергию труда исполнителя и заказчика: совместно должно быть определено, какой функционал должен быть у программы, какова будет архитектура, условия тестирования и критерии оценки.

Заказчик должен предоставить исполнителю материалы, необходимые для разработки, например, модели бизнес-процессов для системы мониторинга удаленных устройств. Если они не поступили вовремя, то выполнение заказа невозможно и сроки должны увеличиваться. Их автоматическое увеличение, а также юридические последствия непредоставления материалов должны быть изначально предусмотрены в самом договоре. Тогда письмо от исполнителя о невозможности дальнейшей работы не будет выглядеть как ультиматум для заказчика. Это позволит избежать конфликтных ситуаций.

Возможные убытки сторон и как они компенсируются

При ненадлежащем исполнении договора разработчик программного обеспечения должен вернуть полученный аванс и выплатить неустойку, если это указано в договоре. Однако общий размер этих выплат не может превышать реальный ущерб, понесенный заказчиком.

Например, в качестве реально понесенных убытков суд может учитывать расходы по размещению рекламы на сторонних ресурсах (при том, что программное обеспечение для сайта в тот момент не соответствовало техзаданию и не обладало нужным функционалом). Лицо, требующее возмещение убытков, должно доказать причинную связь с несоблюдением условий договора, размер убытков, вину ответчика. Недоказанность этого служит основанием для отказа в удовлетворении исковых требований.

Для исполнителя единственным видом возможных убытков является отсутствие выплаты вознаграждения.

В каком суде решаются споры по программному обеспечению?

Если разногласия по договору на разработку программного обеспечения возникли между юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем, то такой спор рассматривается арбитражным судом. Если исполнителем является физическое лицо, то спор рассматривается в районном суде (суде общей юрисдикции).

Как расторгнуть договор

Условия расторжения договора должны быть предусмотрены в самом договоре. Например, если исполнитель не выполнил работу в срок, то заказчик имеет право расторгнуть договор и вернуть уплаченные денежные средства, взыскать неустойку.

Расторгнуть договор можно также по обоюдному согласию сторон.

Если такие условия не указаны в договоре или стороны не пришли к согласию, то расторжение или изменение условий соглашения возможны только в судебном порядке.

Перед подачей судебного иска необходимо направить другой стороне соглашения письмо о расторжении договора, иначе суд не будет рассматривать дело. В письме указывают:

причины расторжения;
условия;
цель (прекращение договорных отношений).

Одностороннее расторжение договора в судебном порядке производится в следующих случаях:

при существенном невыполнении обязательств по договору;
при изменении обстоятельств, препятствующих исполнению обязательств;
по другим условиям, указанным в договоре.

Что делать, если в процессе разработки ПО появились новые идеи?

Изменения в техническом задании, новые идеи и функционал необходимо зафиксировать в виде дополнительного соглашения, которое должны подписать обе стороны договора авторского заказа. Аналогично могут быть оформлены изменения условий основного договора. Это позволит избежать возникновения спорных ситуаций и разногласий в будущем.

Как ограничить количество правок (доработок)?

Для защиты интересов исполнителя в договоре или в техническом задании целесообразно указать количество допустимых доработок, а также характер их оплаты, количество бесплатных и платных правок. Стоимость доработки может зависеть от ее сложности.

Лучше, если будет описан характер и этих правок. Так, например, количество исправлений, то есть изменение кода в тех случаях, когда задача неправильно реализована, может быть неограниченным. А если заказчик просит что-то новое, то количество доработок ограничивается бесплатными тремя-пятью вариантами, а остальные доработки – за отдельную плату.

Как производится сдача программного обеспечения заказчику?

Способ передачи программы должен быть указан в самом договоре. Очень часто в тексте соглашения такая информация отсутствует или не соответствует фактической: например, в договоре написано, что передача осуществляется на флэшке, а на самом деле – по электронной почте. Если в дальнейшем возникнет спор, то суд установит, что результат работы был передан ненадлежащим способом. Соответственно, не соблюдены условия договора.

Поэтому в договоре нужно указать:

какие средства используются для передачи ПО;
аккаунты и адреса для этих средств;
обязательство сохранять доступ к аккаунтам втайне.

После создания программного обеспечения разработчик должен уведомить заказчика об окончании работ и подписании акта приемки-передачи. В интересах исполнителя нужно предусмотреть ответственность заказчика за уклонение от приемки и ее крайние сроки.

В акте приемки-передачи заказчик должен указать недостатки, выявленные в разработке, и предъявить их в письменном виде исполнителю для устранения.

Как устанавливается цена работ и срок оплаты?

Оплата работы по разработке программного обеспечения может быть оформлена в договоре в виде фиксированной стоимости с предоплатой (ее размер согласовывается до заключения договора) или в форме поэтапной оплаты в % от общей стоимости.

Промежуточная сдача результатов по акту приемки-сдачи позволяет заказчику более четко контролировать процесс выполнения работ, а исполнителю – гарантированно получить оплату своего труда.

Какие сроки нужно прописать в договоре?

Между заказчиком и исполнителем должны быть согласованы следующие сроки:

Сроки начала и окончания работ по разработке ПО, срок передачи результатов интеллектуальной деятельности. Если предусматривается поэтапная сдача, то нужно указать также промежуточные сроки.
Сроки проверки результатов выполнения работ и подписания акта приемки-передачи заказчиком; сроки предъявления требований об устранении недостатков. В акте приемки-передачи нужно указать также срок, в течение которого исполнитель обязуется переработать выявленные недостатки.
Срок гарантии и технической поддержки со стороны разработчика. Такой срок обычно составляет несколько месяцев от момента подписания акта приемки-передачи.

По статье 1289 Гражданского кодекса, если в договоре авторского заказа не указан срок его исполнения, то он считается незаключенным, или юридически недействительным.

Комментарии

Загрузка комментариев...

Назад к списку