Договор на разработку сайта позволяет решить главную проблему: управлять рисками взаимодействия заказчика с разработчиком. Например, нередки ситуации, когда клиент не принимает результат выполнения работы, требуя внести бесконечные правки и доработки. Договор же позволяет ограничить их число, а если клиент не согласен оплачивать работу – взыскать всю сумму в судебном порядке. Бывают и обратные ситуации, когда клиент получает совсем не то, что хотел. В таком случае юридически он сможет защититься с помощью подробно составленного технического задания. В этой статье мы подробно рассмотрим, что нужно учесть при составлении договора на разработку сайта и как снизить правовые риски в будущем.
Вид договора
В российском законодательстве отсутствует специальный вид договоров, которые регламентируют разработку сайтов. Поэтому для заключения сделки применяются те виды соглашений, которые есть в общем гражданском праве:
Исполнитель должен сделать по заданию от заказчика определенную работу, сдать ее результат, а заказчик – оплатить этот результат.
Такой вид договора заключается только с исполнителями, которые являются физическими лицами. Он подчеркивает создание и передачу прав на результаты интеллектуальной деятельности (дизайн сайта, его наполнение, общую структуру, базу данных, скрипты и другие компоненты, которые охраняются авторским правом). Такие договоры чаще заключаются с фрилансерами.
Часто этот договор путают с предыдущим видом, так как сложно правильно разграничить понятия «работа» и «услуга». Если обратиться к статье 38 НК РФ, то можно найти там следующие определения: работа – это деятельность, результаты которой имеют материальное выражение, а услуга – не имеет такого выражения, а потребляется в процессе деятельности. Хотя сайт тоже нематериален, но все же его можно признать определенным результатом, поэтому заключение договора подряда является более корректным. Однако и договор возмездного оказания услуг тоже имеет место в практике, так как нередко создание сайта сопровождается его продвижением, а это явно услуги.
Так как разработка сайта всегда сопровождается созданием объектов авторского права, то на практике заключаются смешанные договоры с элементами договора подряда, оказания услуг, отчуждения или лицензии.
Квалификация договора важна для определения его существенных условий и последствий расторжения. Например, заказчик и разработчик оформили договор подряда, но забыли указать срок начала работ. Разработчик начал делать сайт, а заказчик отказывается оплатить работу. По статье 708 ГК РФ срок начала и окончания работ являются существенными условиями договора подряда. Так как он не определен, то договор будет считаться незаключенным.
Если в договоре прямо не указан его вид (а стороны вправе заключать смешанные договоры), то суд будет изучать условия договора. Чтобы избежать споров о квалификации договора, в нем можно указать, какими нормами ГК РФ будут руководствоваться стороны.
Предмет договора
Предметом договора является разработка сайта.
Однако его создание является поэтапным, поэтому для больших проектов целесообразно предварительно оформить отдельные договоры:
- На разработку прототипа будущего сайта.
- На разработку подробного технического задания.
Почему это нужно сделать?
Без технического задания невозможно просчитать смету проекта, а ТЗ составляется на основании прототипа. На начальном этапе сложно оценить стоимость проекта, а иногда разница между первоначальной и реальной ценой отличается на порядок. Двухэтапное ценообразование поможет снизить такие риски.
Согласованный прототип позволит также защитить разработчика, например, от неожиданного решения заказчика сделать не информационный сайт, а Интернет-магазин.
Прототип, техническое задание и смету необходимо приложить к основному договору. В техническом задании подробно указывают виды работ, сроки их выполнения и требования.
Пример оформления этого раздела договора:
Исполнитель принимает на себя обязательство выполнить работу по разработке сайта в соответствии с техническим заданием (Приложение №1 к настоящему договору) и иными Приложениями к настоящему договору, а заказчик обязуется принять и своевременно оплатить выполненные работы.
Права и обязанности сторон
Помимо обязанности выполнить и оплатить работу, в договоре необходимо предусмотреть следующие условия:
- Предоставить заказчику промежуточные результаты работы для контроля за качеством их выполнения. Это условие вводится не только в интересах заказчика, но и разработчика. Если окажется, что заказчик хотел получить совсем другой результат, то исправить несоответствия легче будет на ранних стадиях разработки, чем всё сразу. В договоре также необходимо прописать, по каким каналам связи будут предоставляться результаты работ и происходить общение с заказчиком.
- Гарантировать конфиденциальность информации, полученной от заказчика. Это могут быть базы данных по клиентам, поставщикам или другие сведения, которые нельзя разглашать другим лицам.
- Обязанность исполнителя соблюдать авторские права третьих лиц. Нельзя копировать дизайн, фотографии или тексты с других сайтов, так как их владелец может подать иск в суд и взыскать денежную компенсацию. Причем взыскана она будет с заказчика, так как именно он является владельцем домена, на котором незаконно размещены чужие авторские материалы.
- Предоставить исполнителю в течение __ рабочих дней с момента подписания договора все необходимые информационные материалы и данные для разработки сайта. Исходные данные должны быть актуальными, достоверными, полными и непротиворечивыми. При отсутствии такой информации разработчик вправе приостановить выполнение работ. Данное условие необходимо потому, что качественная разработка сайта всегда производится с учетом особенностей бизнеса заказчика и при тесном сотрудничестве с ним. Если заказчик требует разработать только оболочку сайта без наполнения (т.к. он планирует наполнить его контентом самостоятельно), то это тоже должно быть прямо указано в договоре.
- На услуги SEO-продвижения сайта, запуск хостинга на площадке заказчика или другие услуги, доработки, количество которых превышает указанное в договоре, будет заключаться отдельный договор, так как такие работы могут быть очень объемными.
Порядок и сроки выполнения работ
Как мы уже говорили, разработку сайта нужно разбить на этапы по видам работ, например:
- разработка прототипов и технического задания;
- создание дизайна главной и внутренних страниц сайта (также нужно согласовать количество вариантов дизайна, из которых заказчик выберет нужный);
- разработка адаптивных макетов для разных устройств;
- верстка;
- итоговое согласование.
Каждый такой этап лучше всего закрывать промежуточным актом приемки-передачи. Например, исполнитель передает заказчику набор макетов, а заказчик должен их утвердить. Это подтверждается актом приемки-передачи. В последующем, если заказчик предъявит претензии, этот документ сможет доказать необоснованность таких претензий.
Чтобы заказчик не затягивал рассмотрение промежуточных результатов, в договоре прописывается условие:
А если работы приняты (или просрочено предоставление мотивированного отказа), то заказчик обязан оплатить их исполнителю.
Если дело дойдет до суда, то для доказательства такой «автоматической» приемки результата исполнителю нужно предоставить нотариально заверенный скриншот переписки (когда результат направлен по e-mail) или уведомление о вручении курьерской службой.
Очень часто при разработке корпоративных сайтов к принятию результата работ со стороны заказчика подключаются разные лица, и каждое из них видит сайт по-своему. Во-первых, в таких случаях в договоре рекомендуется прописать, кто именно будет принимать решение (ограничить число участников в проекте), во-вторых, оформление акта приемки-передачи позволит избежать бесплатных переделок исполнителем.
Можно также ввести дополнительное условие для защиты разработчика:
В случае необоснованного отказа заказчика от подписания акта сдачи-приемки или его просрочки исполнитель вправе приостановить дальнейшее выполнение работ по договору.
Либо можно предусмотреть сдвиг сроков выполнения на период задержки.
В этом же разделе указывают и количество доработок при согласовании.
Сроки выполнения работ приводят в ТЗ или в плане работ, которые оформляют в виде обязательных приложений к договору и подписывают обе стороны.
Исключительные права
Одно из важнейших условий, которое нужно включить в договор на разработку, – это передача исключительных прав на весь сайт и его элементы (фотографии, иллюстрации, видео, программы, текстовый контент и другие). По закону, если не указать это условие, то исключительные права остаются у разработчика, даже если он выполнил работу и передал ее результат заказчику.
Поэтому в тексте договора обязательно должна присутствовать такая формулировка:
Исполнитель обязуется передать заказчику исключительные права на произведения и элементы произведений в составе сайта в полном объеме.
Такое условие равносильно договору отчуждения на интеллектуальную собственность, поэтому договор на разработку сайта – смешанного характера.
Существует и другой вариант: если у исполнителя есть какие-то уникальные разработки, то он может только частично передать на них права заказчику. Например, оформить неисключительную лицензию на систему управления сайтом («движок» сайта).
В этом разделе договора устанавливается также момент перехода исключительных прав от разработчика к заказчику. Обычно это день подписания последнего акта приемки-передачи по проекту.
Заказчик должен обеспечить чистоту авторских прав на те материалы, которые он предоставляет для разработки сайта (например, фото для его наполнения), а исполнитель должен гарантировать авторскую оригинальность результата выполненных работ и правомерность получения исключительных прав от других исполнителей, например, если к работе привлечены копирайтеры.
При этом получение исключительных прав должно быть правильно оформлено даже в том случае, если эти авторы являются штатными работниками веб-студии: это должно быть указано в их трудовом договоре или в допсоглашении, в задании на разработку. Так как заказчик фактически не может отследить всю эту цепочку, то в договоре можно предусмотреть штрафные санкции и ответственность исполнителя за несоблюдение авторских прав.
Иногда между заказчиком и исполнителем возникает конфликт на почве того, что разработчик разместил в футере сайта «марку» веб-студии (надпись «Сделано в студии «___»). Хотя авторство (а вернее, право на имя) по закону сохраняется за разработчиком, этот момент всё же лучше согласовать в договоре. Также нужно определить возможность размещения результата работ в портфолио исполнителя.
Договор на разработку сайта будет служить доказательством наличия исключительных прав у заказчика, если возникнет спор с другим лицом, нарушившим такие права.
Пример судебного дела
Соблюдение авторских прав на сайт – это необходимость, а не прихоть. В противном случае разработчик или владелец сайта может быть привлечен к гражданской ответственности и с него взыщут немалую сумму в качестве компенсации.
Вот один из многочисленных примеров. Индивидуальный предприниматель Л.И.В. открыла школу танцев в Белгороде, а для продвижения своего бизнеса заказала разработку сайта у другого индивидуального предпринимателя, веб-разработчика. Факт сделки подтверждается договором, цена сделки составила 100000 рублей.
Через некоторое время владелица школы танцев обнаружила, что дизайн сайта и его наполнение скопированы на другом веб-ресурсе, принадлежащему предпринимателю А.Л.Ф., находящемуся в респ. Татарстан. Л.И.В. подала иск в арбитражный суд по факту нарушения своих исключительных прав на сайт.
Суд удовлетворил исковые требования и взыскал с ответчика 100000 рублей компенсации в пользу истца, а также расходы на судебные издержки (дело № А65-3546/2019). Если бы у истца отсутствовал договор, то он не смог бы подтвердить свои исключительные права на сайт и обосновать сумму компенсации.
Гарантийные обязательства
Нередко возникают споры, когда клиент после сдачи заказа через некоторое время предъявляет претензии, что сайт вдруг «сломался». По статье 724 ГК РФ, если в договоре не установлен гарантийный срок, то разработчик должен безвозмездно устранить недостатки работы, выявленные заказчиком в течение 2 лет.
За это время сам заказчик или третьи лица могут изменить код сайта или перенести его на другой хостинг. Нередко бывает так, что заказчик передает пароль доступа к сайту для проведения его аудита, а недобросовестный исполнитель вносит в него свои правки. Отвечать же за «ненадлежащее качество выполнения работ» придется разработчику. Чтобы этого не произошло, в разделе «Гарантийные обязательства» нужно внести условия, ограничивающие ответственность разработчика.
Например, так:
- Гарантийные обязательства аннулируются в случае:
- Вмешательства Заказчика (или третьих лиц со стороны Заказчика) в исходный код сайта.
- Изменения Заказчиком в одностороннем порядке хостинговой площадки или ее конфигурации на другую.
Передачи паролей доступа Заказчиком третьим лицам.
Любой договор на разработку сайта, ПО, авторские произведения должен отражать специфические условия исполнителя и требования заказчика. Поэтому такие договоры для каждой студии веб-разработки будут разными, нельзя использовать «типовые» договоры или «рыбу». Перед заключением договора нужно проанализировать все спорные ситуации, которые могут возникнуть в будущем. Патентные поверенные и юристы компании IPbrand помогут вам правильно оформить правовые отношения между заказчиком и разработчиком с наименьшими юридическими рисками.