Лицензионный договор на программное обеспечение

Лицензионный договор на программное обеспечение – это основа взаимоотношений между пользователем и правообладателем. Законность использования и реализации ПО должна подтверждаться юридически, а неправомерное распоряжение результатами интеллектуальной деятельности влечет гражданскую и уголовную ответственность. Объектом лицензирования является не материальный носитель, например, коробочная версия программы, а права на ее использование. Поставка программного обеспечения по лицензии затрагивает как область договорного, так и авторского права. Это обусловливает ряд особенностей, которые нужно учесть при составлении лицензионных договоров.

Для чего нужен лицензионный договор на ПО

Лицензионный договор на программу для ЭВМ – это соглашение, в рамках которого правообладатель ПО (он квалифицируется в тексте договора как лицензиар) предоставляет право на использование программы другой стороне – лицензиату. Объем получаемых прав ограничивается пределами, предусмотренными договором.

Так как программы для ЭВМ в российском праве рассматриваются как литературные произведения, то к ним применяются требования статьи 1286 Гражданского кодекса РФ. С помощью лицензии разработчик защищает свои исключительные права на ПО, осуществляя контроль за интеллектуальной собственностью.

Кроме того, лицензионный договор на использование программы для ЭВМ оформляется в следующих целях:

Прямая выгода

Получение денежного вознаграждения от лицензиата (лицензионные отчисления в пользу правообладателя).

Взаимное ответственность сторон

Гарантия качества услуг, исполнения взаимных обязательств сторон.

Фиксированные договорные обязательства

Ограничение или полное исключение ответственности правообладателя за причинение вреда и ухудшение работоспособности ПО при его использовании, других излишних обязательств со стороны поставщика.

Гарантийные обязательства

Соблюдение условий сервисного обслуживания в интересах приобретателя прав на программу.

Оптимизация налогообложения

Налоговая оптимизация по статье 149 Налогового кодекса (пункт 2, подпункт 26), о чем будет рассказано далее в статье.

Виды лицензионных договоров

Определение вида лицензионного соглашения имеет важное значение, так как для них применяются разные правовые нормы.

В гражданском кодексе РФ (ст. 1236) описаны 2 основных вида лицензий:

1. Исключительная лицензия – право на использование ПО предоставляется правообладателем только одному лицензиату. При нарушении этого требования и выдаче исключительной лицензии нескольким лицам суд может признать договор недействительным. Эта договорная форма выгоднее для лицензиата, так как она гарантирует отсутствие конкурентов, реализующих программу.
2. Простая (или неисключительная) лицензия – соглашение, по которому правообладатель ПО может выдавать лицензии и другим лицам. Эта схема договорных отношений наиболее распространена, так как она позволяет правообладателю получать прибыль из нескольких источников.

В обоих случаях полные права на программу остаются у правообладателя, а лицензиат может использовать ее только в определенных пределах в течение срока лицензии.

Публичная оферта

Заключение публичной оферты – один из наиболее популярных способов предоставления права на программное обеспечение, которое распространяется по сети Интернет, а также для SaaS-продуктов, когда обслуживание производится через облачные сервисы, без скачивания и установки дистрибутива.

В публичной оферте могут оговариваться следующие моменты:

Правовой статус оферты определен в статье 435 Гражданского кодекса.

Лицензионный договор с конечным пользователем

Лицензионное соглашение с конечным пользователем (EULA) размещается непосредственно в дистрибутиве, на этикетке (упаковке) или на сайте в электронном виде. По-другому такие виды соглашений называют договором присоединения, а порядок их оформления описан в пункте 5 статьи 1286 ГК РФ.

Заключение договора EULA с пользователем происходит в упрощенном порядке – начиная использование программного обеспечения, он подтверждает свое согласие с условиями соглашения. Письменная форма лицензионного договора при этом также считается соблюденной, а сама лицензия является простой (неисключительной).

При составлении договора нужно обратить внимание на следующие моменты:

• Способ заключения лицензионного соглашения, то есть действия, которые пользователь должен совершить для вступления договора в силу.
• Разрешенные способы использования программного обеспечения для конечного пользователя.
• Условие о вознаграждении. Поставка ПО может быть в виде полной версии или trial-продукта, когда срок использования и функционал ограничены, а для приобретения полной платной версии пользователь должен совершить определенные действия, например, приобрести ключ активации.
• Необходимость оформления отдельного договора для подтверждения покупки полной версии программы.

Партнерские отношения между вендорами, реселлерами и дистрибуторами

Наиболее сложные договорные схемы практикуются между вендорами, разрабатывающими b2b-продукты для бизнеса, особенно это касается зарубежных разработчиков. Чаще всего программный продукт невозможно напрямую купить у вендора – он работает на рынке через интегратора, который занимается доработкой IT-продукта под конкретного клиента, обучает сотрудников, обеспечивает связь.

При поставке ПО из-за рубежа в цепочке лицензионных участвует также ресселер – «перепродавец», который поставляет программное обеспечение конечному потребителю. Часто он действует на основании сублицензионного договора.

Выбор оптимальной договорной модели в таких случаях должен быть основан на следующих ключевых моментах:

• Особенности договорных отношений между вендором и реселлером.
• Объективная форма выражения программного обеспечения.
• Цели конечного заказчика – комплексный подход для разработки сложного проекта или быстрая поставка и установка.

Основное содержание лицензионного договора

Гражданским кодексом определен ряд существенных условий, без которых лицензионный договор считается незаключенным. К ним относятся:

• Письменная форма соглашения и приравненная к ней договор-оферта, EULA.
• Предмет договора – указание на результат интеллектуальной деятельности, на который предоставляются права (программное обеспечение, база данных). Мы рекомендуем прописывать не только название ПО, но и его основное функциональное назначение для более четкой идентификации.
• Объем передаваемых прав – способы использования программы (копирование, распространение, адаптация и модификация, установка, сдача в аренду/прокат; количество одновременно авторизованных пользователей для корпоративного программного обеспечения, декомпиляция, хранение резервной копии и другие).
• Размер вознаграждения за использование ПО и порядок взаиморасчетов. Если программа предоставляется безвозмездно, то это прямо должно быть указано в лицензии. Для договоров присоединения допускается не определять размер вознаграждения, тогда он считается безвозмездным (п.5 ст. 1286 ГК РФ).

Помимо существенных условий в лицензионном договоре на программное обеспечение необходимо указать территорию, на которой лицензиат наделяется правами, и срок действия лицензии. Если такие указания отсутствуют, то по общим правилам (ст. 1235 ГК РФ) лицензия действует на всей территории России, а период ее действия – не более 5 лет.

Узнать подробнее о юридических аспектах лицензионного договора.

Налоговые льготы

С 2008 года в российском налоговом законодательстве действует норма, согласно которой не облагаются НДС операции, связанные с реализацией программного обеспечения, в том числе лицензионные договоры. Но если раньше такая льгота предоставлялась всем поставщикам ПО, включая зарубежных, то с 2021 года эта возможность имеется только для тех правообладателей, чьи разработки внесены в реестр Минкомсвязи.

Зарегистрировать программу в Министерстве цифрового развития можно только в том случае, если доля иностранного участия в IT-компании не превышает 50%. Это могут сделать и физические лица (российские граждане), являющиеся правообладателями программного обеспечения.

Узнать подробнее о регистрации программы в Минцифры.

Нулевой ставкой НДС могут воспользоваться не только разработчики ПО, но и другие участники цепочки поставки IT-продукта.

Исключение составляют те сделки, суть которых заключается только в рекламировании в сети Интернет, поиске потенциальных клиентов и заключении с ними договоров.

Правовые риски и частые ошибки при заключении лицензии

Неправильный выбор договорной модели, несоблюдение требований Гражданского кодекса и неточные формулировки в соглашении могут привести к признанию сделки недействительной или к ущемлению интересов сторон договора.

Чаще всего совершаются следующие виды ошибок:

• В договоре не указаны конкретные способы использования программного обеспечения, а у лицензиата возникает объективная необходимость, например, для адаптации ПО. Самовольное изменение программы квалифицируется как нарушение исключительных прав на интеллектуальную собственность, для которого предусмотрена компенсация в пользу правообладателя в размере до 5 млн. рублей. Действия, не указанные явно в договоре, – не разрешены для лицензиата.
• Отсутствие сведений о вознаграждении. Если передача прав безвозмездная, то это должно быть указано в тексте соглашения. Здесь необходимо учесть, что безвозмездные сделки (дарение) между коммерческими организациями ограничены по ст. 575 ГК РФ – предмет дарения не может быть дороже 3000 руб.
• Не определен порядок взаиморасчетов. В тексте соглашения должна быть как минимум ссылка на прайс, иначе договор не имеет юридической силы.
• Не указана возможность заключения сублицензионных договоров между вендором и реселлером. В результате последнему приходится оформлять отношения в форме договора на оказание услуг (сопровождение по установке и техподдержке), договор поставки. Теряется льгота по НДС. Заключение сублицензионного договора без письменного согласия вендора влечет за собой налоговые риски как для реселлера (он не должен превышать объем прав по основному лицензионному договору), так и для конечного пользователя.
• В тексте лицензии отсутствуют реквизиты документов, подтверждающих исключительные права лицензиара на программное обеспечение. Таким подтверждением может служить государственное свидетельство о регистрации программы в реестре «Роспатента» или комплект внутренних документов (служебное задание, должностная инструкция, акт приемки-передачи).

Узнать подробнее о регистрации программ для ЭВМ в «Роспатенте».

Регистрация договора на программу для ЭВМ

Согласно статье 1232 Гражданского кодекса, передача прав на те объекты интеллектуальной собственности, которые проходят регистрацию в «Роспатенте», также должна быть зафиксирована в патентном ведомстве.

Несмотря на то, что программы для ЭВМ и базы данных регистрируются в ФГБУ «ФИПС», лицензионные договоры на IT-продукты регистрировать не нужно. В государственных реестрах должна быть зафиксирована только полная передача прав по договору отчуждения (купли-продажи).

Узнать подробнее о заключении договора отчуждения на программное обеспечение и его регистрацию в «Роспатенте».

Подтверждение передачи прав

Лицензионный договор на программное обеспечение – это правоустанавливающий документ, подтверждающий передачу прав на ПО. Однако при проведении проверок государственными органами могут быть затребованы дополнительные документы, доказывающие фактический переход права. Они нужны также для обоснования бухгалтерских проводок.

К таким документам относятся:

• Акт приема-передачи, который может быть оформлен как самостоятельный документ или в качестве приложения к лицензионному договору. Он должен быть подписан обеими сторонами соглашения.
• Счет-фактура, товарная накладная, если программное обеспечение приобретается в составе компьютерного оборудования (предустановленные программы для ЭВМ). В счете цена на ПО должна быть выделена отдельной строкой.
• Договор купли-продажи или договор поставки для коробочных версий программного обеспечения, у которых лицензионное соглашение содержится либо в дистрибутиве, либо на упаковке.
• Для модели SaaS – счет от организации, которая предоставляет доступ к Интернет-ресурсу, электронное письмо, в котором указаны условия его использования, информация о зарегистрированных лицензиях на официальном сайте.

Услуги юридической компании IPbrand

Патентные поверенные юридической компании IPbrand оказывают следующие виды услуг по юридическому сопровождению сделок в IT-сфере:

• Оформление лицензионного договора на программное обеспечение с учетом интересов обеих сторон.
• Юридическая экспертиза предлагаемого лицензионного договора для снижения правовых рисков в будущем.
• Аудит существующих типовых лицензий, выработка рекомендаций для формирования нового пакета документов.
• Оформление и регистрация купли-продажи программного обеспечения по договору отчуждения.

Узнать подробнее об оформлении договорных отношений в компании IPbrand.